РУС ENG

Практика по налоговым спорам: проценты на основании пункта 4 статьи 269 НК РФ правомерно переквалифицированы Инспекцией в дивиденды и Обществу доначислен налог с доходов в виде дивидендов, выплаченных российской организацией иностранной организации, по пониженной ставке налогообложения, равной 10%, установленной Конвенцией

Дата публикации: 24.09.2015 15:41 (архив)

Статьей 269 НК РФ определены особенности учета для целей налогообложения расходов по долговым обязательствам любого вида в зависимости от того, является задолженность перед займодавцем контролируемой или нет.

Согласно пункту 4 статьи 269 НК РФ положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 названной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 НК РФ.

Основания для признания задолженности контролируемой установлены пунктом 2 статьи 269 НК РФ, в соответствии с которым задолженность признается контролируемой, если иностранная организация, которая прямо или косвенно владеет более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала российской организации, или российская организация, которая является аффилированным лицом такой иностранной организации, выступает в качестве кредитора по соответствующему долговому обязательству.

Как следует из материалов дела, Общество заключило кредитное соглашение с иностранной компанией.

Согласно данным бухгалтерского учета Общества, его задолженность перед иностранной компанией не погашена. Из материалов дела следует, что размер непогашенных обязательств по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо владеющей 100% уставного капитала Общества, более чем в три раза превышает собственный капитал Общества.

Установив данные обстоятельства, суды пришли к выводу о том, что по правилам статьи 269 НК РФ сумма задолженности Общества перед иностранной компанией является контролируемой задолженностью.

Обществом в налоговый орган были представлены декларации (расчеты) за 2011 и 2012 годы о суммах выплаченных иностранной компании доходов без указания сумм налогов, подлежащих удержанию и перечислению.

На основании пункта 4 статьи 269 НК РФ суммы процентов, фактически уплаченных в 2011 - 2012 годах Обществом иностранной организации – займодавцу, в целях налогообложения приравнены налоговым органом к дивидендам.

В пункте 4 статьи 269 НК РФ прямо предусмотрено, что положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 этой статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 НК РФ.

Следовательно, с вышеуказанной положительной разницы, приравненной законодателем к дивидендам, российской организации необходимо исчислить, удержать и перечислить налог в бюджет.

В кассационной жалобе Общество также ссылается на нормы Конвенции между Правительством РФ и Правительством Португальской Республики от 29.05.2000 (далее - Конвенция).

Согласно пункту 1 статьи 11 Конвенции проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Конвенции дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Однако, такие дивиденды могут облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого договаривающегося Государства (пункт 2 статьи 10 Конвенции).

Согласно пункту 3 статьи 10 Конвенции, если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды является компания, которая в течение непрерывного двухлетнего периода до выплаты дивидендов прямо владеет по крайней мере 25 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, взимаемый таким образом налог не должен превышать 10 процентов от общей суммы дивидендов. На основании изложенного суды признали правомерным применение Инспекцией для целей налогообложения дивидендов, выплаченных иностранной организации с постоянным местонахождением в Португальской Республике, пониженной ставки налогообложения 10%, тогда как национальным законодательством установленная ставка 15% (подпункт 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

При этом судами учтено следующее.

Международные договоры, в частности соглашения об избежании двойного налогообложения, применяются в случаях, когда национальное законодательство вступает в противоречие с международными правовыми актами и устанавливает иное правовое регулирование тех или иных вопросов налогообложения резидентов договаривающихся государств. Вместе с тем, положения международных договоров направлены на устранение дискриминации при налогообложении национальных лиц одного договаривающегося государства в другом договаривающемся государстве, включая гарантию на равные условия налогообложения, и не исключают возможности установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства договаривающихся государств как средства борьбы с минимизацией налогообложения.

Таким образом, следует признать, что проценты на основании пункта 4 статьи 269 НК РФ правомерно переквалифицированы Инспекцией в дивиденды и Обществу доначислен налог с доходов в виде дивидендов, выплаченных российской организацией иностранной организации, по пониженной ставке налогообложения, равной 10%, установленной Конвенцией.